В гражданском праве


СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ



страница36/45
Дата18.05.2019
Размер7.01 Mb.
ТипЗакон
1   ...   32   33   34   35   36   37   38   39   ...   45

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ

Совет директоров или общее собрание, по сути, долж­ны последовательно решить следующие вопросы:



  • какова рыночная стоимость отчуждаемого (при­обретаемого) имущества;

  • насколько приемлемы предполагаемые ценовые условия сделки с точки зрения соответствия их рыноч­ной стоимости имущества;

  • одобряет ли он, с учетом данных о цене предпола­гаемой сделки, совершение крупной сделки на соответ­ствующих условиях.

Следует отметить, что для акционерных обществ формально установлена более жесткая, по сравнению с обществами с ограниченной ответственностью, форма контроля за совершением крупной сделки.

По смыслу закона (п. 2 ст. 78, п. 4 ст. 79 закона «Об акционерных обществах»), акционерное общество не может одобрить крупную сделку, если цена сделки отличается в невыгодную для общества сторону от ры­ночной стоимости имущества, установленной советом директоров. На практике это, однако, означает, что со­вет директоров одобрением сделки вместе с ее ценой, по сути, определяет такую цену в качестве рыночной, по которой и может происходить отчуждение (приобре­тение) имущества.

Пункты 2 и 3 статьи 79 закона «Об акционерных об­ществах» устанавливают необходимость принятия ре­шений об одобрении крупных сделок квалифицирован­ным числом голосов соответствующего органа. Реше­ние совета директоров об одобрении крупной сделки, где стоимость имущества составляет от 25 до 50 процен­тов балансовой стоимости активов общества, принима­ется всеми членами совета директоров единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов.

Если же единогласие членов совета директоров не до­стигнуто, то по решению совета директоров (не требую­щему квалифицированного большинства) вопрос об одо­брении такой сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В этом случае общее со­брание может принимать решение об одобрении такой

435

О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ


сделки простым большинством голосов акционеров, при­нимающих участие в собрании.

Что же касается крупных сделок, в которых стои­мость имущества составляет более 50 процентов балан­совой стоимости активов общества, то решение об одоб­рении таких сделок принимается тремя четвертями го­лосов на общем собрании акционеров.

Закон «Об обществах с ограниченной ответственнос­тью» не содержит подобных требований о квалифициро­ванном числе голосов, поэтому решения об одобрении крупных сделок могут приниматься простым большин­ством голосов общего собрания или совета директоров.

В соответствии с пунктом 4 статьи 79 закона «Об ак­ционерных обществах» в решении об одобрении круп­ной сделки должны быть указаны лицо (лица), являю­щееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Данное требование обусловле­но, прежде всего, необходимостью точной идентифика­ции одобряемой решением сделки и ее условий во избежа­ние возможных споров. Хотя для обществ с ограниченной ответственностью подобные правила не установлены, их вполне можно применять по аналогии.

После того как одобрение на совершение крупной сделки в установленном выше порядке получено, испол­нительный орган общества может совершать эту сделку на условиях, содержащихся в решении об одобрении сделки.

Необходимо также отметить, что изложенный вы­ше порядок не применяется к обществам, состоящим из одного акционера (участника), который одновремен­но осуществляет функции единоличного исполнитель­ного органа.

Кроме того, в том случае, если крупная сделка ак­ционерного общества одновременно является сделкой, в отношении которой имеется заинтересованность, к по­рядку ее совершения применяются только положения о сделках, в которых имеется заинтересованность (п. 5 ст. 79 закона «Об акционерных обществах»). Для об-

436


ществ с ограниченной ответственностью применение дан­ного правила было бы также оправданным.

Принципиальное различие в порядке совершения крупных сделок акционерных обществ и обществ с ог­раниченной ответственностью заключается в степени императивности соответствующих указаний закона.

Акционерные общества не могут отступать в своих уставах от необходимости соблюдения порядка соверше­ния крупных сделок. Обществам с ограниченной ответ­ственностью такая возможность предоставлена зако­ном. Согласно пункту 6 статьи 46 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения круп­ных сделок не требуется решения общего собрания уча­стников общества и совета директоров.

4.4.4. Условия и порядок признания крупной сделки недействительной

В силу изложенных положений действующего за­конодательства и судебной практики для решения во­проса о действительности крупной сделки следует уста­новить следующее:

1. Является ли сделка крупной, то есть является ли


стоимость отчуждаемого имущества на основе данных
бухгалтерского учета (а стоимость приобретаемого иму­
щества - в соответствии с ценой сделки) превышающей
25 процентов балансовой стоимости активов.

Если, согласно этим данным, сделка является круп­ной, то решение о ее совершении и определении цены сделки должен принимать совет директоров (или об­щее собрание акционеров, что определяется согласно статье 79 закона). Если сделка не является крупной, то решение о ее совершении и об определении цены сделки может принимать генеральный директор.

2. Было ли вынесено решение об одобрении круп­
ной сделки и определении цены сделки компетентным
органом общества (советом директоров или общим со­
бранием) с соблюдением изложенного выше порядка
принятия такогсЛрешения.

437


О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ


При отсутствии одобрения крупной сделки, а так­же при нарушении порядка ее одобрения сделка мо­жет быть признана недействительной по иску общест­ва или его участника (акционера). В частности, сделка может быть признана недействительной при одобре­нии ее с нарушением требования о квалифицирован­ном большинстве голосов, при отсутствии в решении об одобрении сделки указания на существенные усло­вия сделки и т. п.

В законе не говорится, должно ли одобрение сделки быть предварительным или последующим. Однако су­дебная практика на этот вопрос ответила однозначно: последующее одобрение крупной сделки исключает возможность признания ее недействительной1.

При решении вопроса о форме одобрения сделки сле­дует руководствоваться исключительно положениями статьи 79 закона «Об акционерных обществах» и статьи 46 закона «Об обществах с ограниченной ответственнос­тью»: сделка должна быть одобрена только компетент­ным органом общества путем принятия соответствующе­го решения в установленном законом порядке.

Расширительное толкование формы одобрения сдел­ки (путем принятия исполнения, совершения иных кон-клюдентных действий обществом или его работниками), применяемое судебной практикой к иным случаям одо­брения сделок2, для совершения крупных сделок в на­стоящее время, согласно закону, недопустимо.

Как указывалось выше, закон в настоящее время не учитывает добросовестность контрагента общества, совершающего крупную сделку. На наш взгляд, это не­обходимо сделать и поставить возможность признания

крупной сделки недействительной в зависимость от то­го, знала ли другая сторона сделки о том, что для обще­ства сделка является крупной и был нарушен порядок ее одобрения.

Как справедливо отмечает Д.В. Ломакин, «риск до­бросовестного контрагента общества, заключающийся в признании крупной сделки недействительной по ос­нованиям несоблюдения процедуры ее заключения, должен быть жестко ограничен в целях стабилизации гражданского оборота»1. На сходных позициях стоят и иные авторы2.

Право оспаривать крупную сделку имеет как само общество, так и его участники (акционеры). Но необхо­димо иметь в виду, что при совершении сделки могут быть нарушены права и законные интересы самого об­щества. Что же касается участников, то право оспари­вать крупную сделку им предоставлено прежде всего в интересах общества. Их собственные юридические интересы при совершении крупной сделки непосредст­венно не нарушаются3.

Тем не менее предоставление участникам права ос­паривать совершение крупных сделок может быть обос­новано тем, что в данном случае может иметь место на­рушение их воли, косвенно участвующей в процессе формирования воли общества, что согласуется с право­вой природой оспоримой сделки.

В том случае, если все условия недействительности крупной сделки налицо, она все же может быть оставлена в силе, как и все оспоримые сделки. При решении вопро­са об оставлении такой сделки в силе судом должен прини­маться во внимание факт нарушения прав и интересов са­мого общества. Кроме того, закон в данном случае придает также юридическое значение интересам его участников.




1 П. 14 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 2 ап­
реля 1997 г. № 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерально­
го закона «Об акционерных обществах»; п. 20 постановления Плену­
ма ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О неко­
торых вопросах применения Федерального закона «Об обществах
с ограниченной ответственностью».

2 См., в частности, п. 7 постановления ВАС РФ от 14 мая 1998 г.
№ 9; п. 5 Информационного письма ВАС РФ от 23 октября 2000 г. № 57.

1 Ломакин Д.В. Указ. соч.

2 См.: Ломидзе О., Ломидзе Э. Крупные сделки хозяйственных
обществ: проблемы правового регулирования // Хозяйство и право.
2003. № 1. С. 66.

3 См. также: Шестакова Н.Д. Недействительность сделок... С. 98.


438

439


О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ


4.4.5. Понятие сделки, в которой имеется заинтересованность

В целях ограничения возможных злоупотреблений со стороны руководящего состава общества закон уста­навливает особый порядок совершения сделок, в кото­рых имеется заинтересованность. Этот порядок, равно как и понятие сделки с заинтересованностью, предусмо­трен в статье 45 закона «Об обществах с ограниченной от­ветственностью», в статьях 81-84 закона «Об акционер­ных обществах», в статье 27 закона «О некоммерческих организациях». В целом они сводятся к следующим по­ложениям.

В отличие от крупных сделок, для понятия которых имеет значение отчуждение или приобретение по сделке имущества, для сделки с заинтересованностью имуще­ственный характер сделки не является обязательным. Понятие сделки, в которой имеется заинтересован­ность, устанавливается с помощью определения субъ­ектов, имеющих заинтересованность в совершении сдел­ки, а также с помощью установления критериев заинте­ресованности этих субъектов.

Субъектами, которые могут быть заинтересованны­ми в совершении сделки, являются:



  • член совета директоров общества;

  • лицо, осуществляющее функции единоличного ис­полнительного органа общества, в том числе управляю­щая организация или управляющий;

  • член коллегиального исполнительного органа об­щества (правления, дирекции);

  • акционер (участник) общества, имеющий совме­стно с его аффилированными1 лицами 20 и более про­центов голосов общества;

1 Понятие аффилированных лиц раскрывается в статье 4 Феде­рального закона от 22 марта 1991 г. № 948-1 <<0 конкуренции и ограни­чении монополистической деятельности на товарных рынках» (в ре­дакции Федерального закона от 9 октября 2002 г. № 122-ФЗ // СЗ РФ. 2002. 14 окт. № 41. Ст. 3969).

440

- лицо (для акционерных обществ), имеющее право


давать обществу обязательные для него указания1.

Для некоммерческой организации такими субъ­ектами являются руководитель (заместитель руково­дителя) некоммерческой организации, а также лицо, входящее в состав органов управления некоммерчес­кой организацией или органов надзора за ее деятель­ностью.



Критерии заинтересованности указанных лиц оп­ределяются посредством установления наличия ука­занной в законе связи этих лиц либо (для коммерчес­ких организаций) близких к ним лиц2 с самой сделкой или с другой стороной в сделке.

В частности, эти лица признаются заинтересован­ными в совершении обществом сделки в случае, если они (близкие к ним лица):



  • являются стороной, выгодоприобретателем3, по­средником4 или представителем в сделке (для обществ с ограниченной ответственностью - «выступают в инте­ресах третьих лиц в их отношениях с обществом»);

  • владеют (каждый в отдельности или в совокупно­сти) 20 и более процентами акций (долей, паев) юриди­ческого лица, являющегося стороной, выгодоприоб­ретателем, посредником или представителем в сделке (для обществ с ограниченной ответственностью -

1 Такое право может принадлежать лицу на основании положе­
ний учредительных документов общества либо в силу договора, за­
ключенного с обществом.

2 Такими близкими лицами к субъектам заинтересованности,
чья связь со сделкой приравнивается к связи самого субъекта, при­
знаются их (субъектов заинтересованности) супруги, родители, де­
ти, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители
и усыновленные и (или) их аффилированные лица.

3 Выгодоприобретателем может считаться лицо, в интересах ко­
торого заключается договор в пользу третьего лица (ст. 430 ПК РФ),
выгодоприобретатель по договору страхования (ст. 929 ГК РФ) и т. п.

4 О понятии посредника см.: Егоров А.В. К вопросу о понятии
посредника при сделках с заинтересованностью // Вестник Высшего
арбитражного суда РФ. 2002. № 5. С. 120-132.

441

О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

«юридического лица, выступающего в интересах треть­их лиц в их отношениях с обществом»);



  • занимают должности в органах управления юри­дического лица, являющегося стороной, выгодоприоб­ретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляю­щей организации такого юридического лица (для об­ществ с ограниченной ответственностью — юридическо­го лица, «выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом»);

  • в иных случаях, определенных уставом общества.

Для некоммерческих организаций субъекты заин­тересованности признаются заинтересованными в со­вершении сделки, если они:

  • состоят с другой стороной сделки в трудовых от­ношениях;

  • являются участниками или кредиторами1 органи­заций, являющихся стороной сделки;

  • состоят с гражданами, являющимися стороной сделки, в близких родственных отношениях или явля­ются кредиторами этих граждан.

При этом другая сторона в сделке должна являться поставщиком товаров (услуг) для некоммерческой ор­ганизации, либо крупным потребителем товаров (ус­луг), производимых некоммерческой организацией, либо владеть имуществом, которое полностью или час­тично образовано некоммерческой организацией, либо может извлекать выгоду из пользования, распоряже­ния имуществом некоммерческой организации.

Чтобы своевременно выявить информацию о воз­можных сделках, в которых имеется заинтересован-



1 Непонятно, чем руководствовался законодатель, ограничив­шись указанием на лиц, являющихся только кредиторами другой стороны в сделке. На наш взгляд, не меньше мотивов для злоупо­требления имеется у субъекта заинтересованности, который являет­ся должником другой стороны в сделке: в этом случае возможно со­вершение невыгодной сделки исключительно с целью «погасить» свою личную задолженность перед другой стороной сделки за счет некоммерческой организации.

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ

ность, в законах «Об акционерных обществах» (ст. 82) и «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 2 ст. 45) предусмотрены требования к потенциальным субъектам заинтересованности предоставлять обществу следующую информацию:



  • о юридических лицах, в которых они (их близкие лица) владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 и более процен­тами голосующих акций (долей, паев);

  • о юридических лицах, в органах управления ко­торых они (их близкие лица) занимают должности;

  • об известных им совершаемых или предполагае­мых сделках, в которых они могут быть признаны заин­тересованными.

Обязанность сообщать о своей заинтересованности в сделке установлена также пунктом 3 статьи 27 закона «О некоммерческих организациях».

Требование о своевременности предоставления со­ответствующей информации особенно актуально в свя­зи с тем, что заинтересованность должна иметь место на момент совершения сделки. Если заинтересован­ность имеет место до или после совершения сделки, а непосредственно в момент совершения она отсутст­вует, то сделка не может быть признана недействи­тельной1.

В отличие от крупных сделок, для сделок с заинте­ресованностью не имеет значения сумма сделки. На­личие указанных выше критериев заинтересованнос­ти само по себе достаточно для того, чтобы на такую сделку распространялись правила об одобрении ее со­ответствующими органами управления юридическо­го лица.

Однако даже при наличии указанных выше крите­риев порядок совершения сделок с заинтересованнос­тью не применяется:



1 См. п. 14 «Обзора» (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62).


442

443


О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИИ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ




  1. к сделкам обществ, состоящих из одного акцио­нера (участника), который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

  2. к сделкам, совершаемым в процессе обычной хо­зяйственной деятельности1 между обществом и другой стороной2, имевшей место до момента, с которого ли­цо, заинтересованное в совершении сделки, признает­ся таковым. Это исключение распространяется только на сделки, совершенные в период с момента, когда за­интересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего (для акционерных обществ -годового) общего собрания участников (акционеров);

  3. для акционерных обществ:




  • к сделкам, в совершении которых заинтересова­ны все акционеры общества;

  • при осуществлении преимущественного права при­обретения размещаемых обществом акций;

  • при приобретении и выкупе обществом размещен­ных акций;

  • при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участ-

1 О понятии сделок, совершаемых в процессе осуществления
обычной хозяйственной деятельности, см. подраздел 4.4.3.

2 В новой редакции закона «Об акционерных обществах» ука­
зывается на обычные сделки «между обществом и заинтересованным
лицом». Однако сделки общества непосредственно с заинтересован­
ным лицом составляют лишь небольшую часть сделок с заинтересо­
ванностью. По всей видимости, здесь имеет место редакционная
ошибка, и имелось в виду указать на обычные хозяйственные связи
с другой стороной сделки, а не с заинтересованным лицом.

Последствием этой ошибки является то, что все сделки с заинте­ресованностью, совершаемые обществом в процессе обычной хозяй­ственной деятельности, с другими лицами (кроме заинтересованного лица) будут подлежать процедурам одобрения. Однако это вряд ли оправданно. Кроме того, для акционерных обществ правило об отсут­ствии необходимости соблюдения порядка одобрения сделок с заин­тересованностью, осуществляемых в рамках обычной хозяйственной деятельности, распространяется только на сделки, одобрение кото­рых относится к компетенции общего собрания акционеров. Непо­нятно, почему данное правило не распространяется на сделки, одоб­рение которых отнесено к компетенции совета директоров.

вующему в слиянии (присоединении), принадлежит бо­лее чем три четверти всех голосующих акций реоргани­зуемого общества;

4) к сделкам, которые носят для юридического ли­ца обязательный характер в силу закона и / или иных правовых актов. Данная категория сделок с заинтересо­ванностью, на которые не распространяются правила об одобрении, в законе не содержится, однако она полу­чила признание в судебной практике.

В качестве примера можно привести случай, когда банк приобрел по заявке предприятия иностранную ва­люту, которую зачислил на его валютный счет. Впос­ледствии банк пытался оспорить данную сделку как сделку с заинтересованностью, поскольку в момент за­ключения сделки предприятие владело третью голосую­щих акций банка и единоличным исполнительным орга­ном обеих этих организаций являлось одно и то же лицо.

Высший арбитражный суд, отменяя решения ни­жестоящих судов о признании сделки недействитель­ной, указал следующее:



«Согласно пунктам 1 и 2 статьи 4 Закона Россий­ской Федерации «О валютном регулировании и валют­ном контроле», покупка и продажа иностранной ва­люты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации производится резидентами только через уполномоченные банки. Иной возможности приобре­тения резидентами иностранной валюты валютным законодательством не предусмотрено.

Следовательно, если клиент дает банку распоря­жение о покупке иностранной валюты по допусти­мым основаниям и предоставляет соответствующее рублевое покрытие, то банк не вправе отказаться от выполнения такого распоряжения.

Кроме того, в соответствии с пунктом 3 ста­тьи 845 Гражданского кодекса Российской Федерации банк не вправе определять и контролировать направ­ления использования денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные зако­ном или договором банковского счета ограничения его


444

445


О.В. ГУГНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

права распоряжаться денежными средствами по сво­ему усмотрению.

При таких условиях для совершения банком ука­занных сделок не требуется согласия совета директо­ров или общего собрания акционеров банка. Положения статьи 83 Закона об акционерных обществах к ним неприменимы. Они не распространяются на сделки, со­вершение которых является обязательным для акцио­нерного общества в силу закона и/или иных правовых актов»1.

Следует отметить, что применение данного подхода в отношении «иных правовых актов» вызывает сомне­ния. Например, в силу пункта 1 статьи 421 ГК РФ обяза­тельное заключение договора может быть предусмотрено только Гражданским кодексом, законом или доброволь­но принятым на себя обязательством. Заключение дого­вора в обязательном порядке не может быть предусмот­рено никаким «иным правовым актом».

В целом же исключение из числа сделок с заинтере­сованностью тех из них, которые заключаются в обяза­тельном порядке, вполне оправданно и отвечает прак­тическим потребностям.

Кроме того, из числа сделок с заинтересованностью можно было бы исключить также сделки, обязательное заключение которых предусмотрено не только законом, но и предварительным договором (ст. 429 ГК РФ). Меха­низм контроля в таком случае действовал бы на этапе за­ключения предварительного договора. Повторный кон­троль за совершением сделки, заключение которой уже было предопределено ранее, является излишним.

Например, акционерное общество заключает пред­варительный договор (ст. 429 ГК РФ), в силу которого в будущем стороны обязуются заключить договор по­ставки. Все существенные условия договора поставки (в том числе цена) определяются уже на этапе заключе-

1 См. п. 19 «Обзора» (информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 13 марта 2001 г. № 62).

446




Поделитесь с Вашими друзьями:
1   ...   32   33   34   35   36   37   38   39   ...   45


База данных защищена авторским правом ©vossta.ru 2019
обратиться к администрации

    Главная страница