СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИИ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ
ния предварительного договора. На этом же этапе есть основания для соблюдения процедур контроля, предусмотренных для сделок с заинтересованностью. Необходимость последующего одобрения советом директоров основного договора, по сути, лишает смысла заключение предварительного договора и дает акционерному обществу повод уклониться от заключения основного договора, используя механизмы контроля для сделок с заинтересованностью.
Все сказанное, на наш взгляд, актуально также и для крупных сделок, рассмотренных выше. Поэтому в действующее законодательство целесообразно включить нормы, которые исключали бы распространение режима крупных сделок и сделок с заинтересованностью на сделки, заключение которых обязательно в силу закона или предварительного договора (ст. 429 ГК РФ).
4.4.6. Порядок совершения сделки, в которой имеется заинтересованность
В случае если все признаки сделки, в которой имеется заинтересованность, налицо, вопрос о возможности ее совершения должен быть передан вышестоящему органу управления, имеющему соответствующую компетенцию. Компетенция и необходимое число голосов для одобрения сделок с заинтересованностью в акционерном обществе детально определена пунктами 2-4 статьи 83 закона «Об акционерных обществах».
Общее собрание акционеров полномочно принимать решение об одобрении соответствующих сделок в следующих случаях:
- если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет два и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;
447
О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ
СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ
-
если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
-
если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом), и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
-
если совет директоров в силу отсутствия кворума из незаинтересованных и независимых директоров не может принимать решение о совершении сделки с заинтересованностью.
Решение об одобрении соответствующей сделки общее собрание принимает большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров -владельцев голосующих акций общества.
Все остальные сделки с заинтересованностью должен одобрять совет директоров в следующем порядке:
а) в обществе с числом акционеров - владельцев го
лосующих акций - тысяча и менее решение принимает
ся большинством голосов директоров, не заинтересован
ных в ее совершении. Если в совете директоров такого
общества не набирается кворума из незаинтересован
ных директоров, то решение вопроса об одобрении круп
ной сделки передается общему собранию акционеров;
б) в обществе с числом акционеров - владельцев го
лосующих акций - более тысячи решение принимается
большинством голосов независимых директоров, не за
интересованных в совершении сделки. Согласно пунк
ту 3 статьи 83 закона «Об акционерных обществах» в слу-
446
чае, если все члены совета директоров признаются заинтересованными и (или) не являются независимыми директорами, сделка может быть одобрена решением общего собрания.
Независимым директором признается член совета директоров, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:
-
лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;
-
лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;
-
аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров общества.
В обществе с ограниченной ответственностью по общему правилу решение о совершении всех сделок с заинтересованностью может принимать общее собрание участников. Совет директоров по уставу может также принимать решения о совершении таких сделок.
Однако к исключительной компетенции общего собрания относятся сделки, если сумма оплаты по ним или стоимость имущества превышает два процента стоимости имущества1 общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.
В законе «О некоммерческих организациях» одобрение сделки с заинтересованностью отнесено к компетенции органа управления некоммерческой организацией или органа надзора за ее деятельностью.
1 Под стоимостью имущества общества, по всей видимости, следует понимать балансовую стоимость активов общества.
449
О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ
СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИЙ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ
Для принятия решения о совершении сделки с заинтересованностью цена сделки в акционерном обществе должна определяться советом директоров по правилам статьи 77 закона «Об акционерных обществах». Представляется, что в обществах с ограниченной ответственностью и в некоммерческих организациях при принятии решения об одобрении соответствующей сделки орган управления также должен ориентироваться на рыночную цену сделки.
В решении об одобрении сделки, принимаемом акционерным обществом, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Для обществ с ограниченной ответственностью и некоммерческих организаций данные реквизиты также следует указывать в целях надлежащей идентификации одобряемой сделки.
Для акционерных обществ дополнительные требования к порядку совершения сделки, в которой имеется заинтересованность, могут быть установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
4.4.7. Условия и порядок признания недействительной сделки, в которой имеется заинтересованность
Основным условием признания недействительной сделки с заинтересованностью является несоблюдение порядка ее одобрения, рассмотренного выше. Если установлено, что сделка относится к сделке с заинтересованностью и при этом не было принято решение соответствующим органом об ее одобрении, либо было принято решение с нарушением порядка принятия, либо решение не содержит обязательных реквизитов (для сделок акционерных обществ), то такая сделка может быть признана недействительной по иску общества или акционера (участника).
Для акционерных обществ впервые на уровне закона установлено, что соответствующая сделка должна
450
быть одобрена до ее совершения. Кроме того, пунктом 6 статьи 83 закона «Об акционерных обществах» общему собранию акционеров предоставлена возможность принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом1, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности.
При этом в решении общего собрания должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Данное решение имеет силу до следующего годового собрания акционеров.
Между тем судебной практикой до сих пор признавалось, что последующее одобрение сделки с заинтересованностью, если оно имеет место до рассмотрения судом спора, исключает возможность ее признания недействительной. Следует согласиться с мнением Г.С. Шапкиной о том, что и после введения в закон соответствующих поправок данная практика должна быть сохранена2.
Как и любые оспоримые сделки, сделка с заинтересованностью лишь может быть признана судом недействительной. Это означает, что даже при наличии оснований недействительности такая сделка тем не менее может быть оставлена в силе, если права и интересы юридического лица не будут нарушены совершением сделки.
Требование о признании сделки недействительной может быть предъявлено либо самим юридическим лицом, либо его участниками. К сожалению, для некоммерческих организаций закон не предусматривает субъектов оспаривания сделок. Следует поэтому исходить из аналогии с законом и считать, что такой иск может быть предъявлен либо самой некоммерческой
1 Нет никаких разумных объяснений тому, почему эта возмож
ность распространяется только на сделки именно с заинтересован
ным лицом, а не с любой стороной сделки.
2 См.: Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законо
дательстве (изменения и дополнения Федерального закона «Об акци
онерных обществах») // Вестник Высшего арбитражного суда РФ.
2002. № 1 (январь). С. 103.
451
О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ
организацией, либо ее участниками (членами), либо собственником ее имущества.
Как и для крупных сделок, в настоящее время закон не учитывает добросовестность контрагента общества, совершающего сделку с заинтересованностью. На наш взгляд, для сделок с заинтересованностью это сделать крайне необходимо, поскольку изложенные выше признаки сделок с заинтересованностью подчас неочевидны даже для самого общества или его исполнительного органа, не говоря о добросовестном контрагенте.
Сложная процедура одобрения сделок с заинтересованностью также говорит в пользу учета добросовестности контрагента. Поэтому возможность признания недействительной сделки с заинтересованностью должна быть поставлена в зависимость от того, знала ли другая сторона сделки о том, что для общества сделка является сделкой с заинтересованностью, и о том, что был нарушен порядок ее одобрения.
Если же контрагент добросовестен, то сделка должна оставаться в силе, даже если были нарушены правила об одобрении сделки. У общества в этом случае остается возможность требовать от заинтересованного лица возмещения убытков, причиненных обществу. В случае если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед юридическим лицом является солидарной (п. 2 ст. 84 закона «Об акционерных обществах», п. 4 закона «О некоммерческих организациях»).
5, СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ БЕЗ СОГЛАСИЯ ТРЕТЬИХ ЛИЦ
5.1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
В действующем гражданском законодательстве имеется целый ряд сделок, которые могут быть признаны недействительными из-за отсутствия требуемого по закону согласия третьих лиц на их совершение. Данные сделки характеризуются тем, что юридически значимой для их действительности признается не только воля сторон сделки, но и воля третьих лиц, не являющихся сторонами сделки.
По этому признаку сделки без согласия третьих лиц принципиально отличаются от любых иных оспоримых сделок, в которых основанием недействительности являются отсутствие или пороки воли сторон сделки. Сделки, заключенные под влиянием заблуждения, обмана, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, насилия или угроз, кабальные сделки, сделки с превышением полномочий и так далее являются сделками, так или иначе нарушающими волю лица, являющегося стороной сделки (или его представителя (органа), непосредственно заключающего сделку).
Что же касается сделок без согласия третьих лиц, то в данном случае воля сторон сделки не имеет пороков. Основанием недействительности в таких сделках признается отсутствие требуемого по закону согласия
453
О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ
СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ БЕЗ СОГЛАСИЯ ТРЕТЬИХ ЛИЦ
третьих лиц, не участвующих в совершении сделки. В данном случае нарушается юридически значимая воля третьего лица, не являющегося стороной сделки или лицом, непосредственно совершающим сделку, но чье согласие имеет значение для действительности сделки.
При этом согласие третьих лиц может требоваться либо в интересах стороны сделки, нуждающейся в особой защите, либо в интересах самого третьего лица, чье согласие требуется для действительности сделки. Согласие может также требоваться в интересах иных лиц, в том числе в интересах неопределенного их круга или даже в публичных интересах.
Необходимость получения согласия третьего лица на совершение сделки прежде всего возникала в случаях, когда сторона сделки не обладала должной дееспособностью.
У некоторых категорий лиц отсутствие полноценной воли презюмировалось в силу закона (несовершеннолетние, недееспособные и т. п.). Предоставлять этим лицам право оспаривания сделки было невозможно. Поэтому в их интересах стали назначать субъектов (законных представителей, попечителей), которые были призваны как бы восполнить их волю при совершении юридически значимых действий.
В зависимости от степени отсутствия воли у этих лиц их законные представители стали наделяться правом при совершении сделок полностью или частично восполнять волю своих подопечных.
При полном замещении законный представитель сам совершал сделку от имени представляемого. В этом случае волеизъявление представителя непосредственно входило в состав самой сделки (имело конститутивное значение) и без такого волеизъявления сделка не могла считаться заключенной.
При частичном замещении волеизъявление в сделке совершало само лицо, страдающее недостатком воли, но для полной действительности уже совершенной сделки (волеизъявления) требовалось получить еще одно волеизъявление — согласие соответствующего попечителя.
454
Таким образом, юридическое значение при совершении сделки приобрела не только воля лица, совершающего сделку (от своего имени или от имени другого лица), а воля его «заместителя», призванного восполнять недостатки воли подопечного. Поэтому во всех случаях, когда согласие «заместителя» на совершение сделки не было получено, именно ему соответственно и предоставлялось право оспаривать сделку, подтверждать (одобрять) сделку и т. д.
Сам несовершеннолетний оспорить такую сделку не мог, так как его волеизъявление уже состоялось нормальным образом. Нарушенной являлась лишь воля лица (попечителя), чье личное согласие требовалось в силу закона. В силу естественных причин право оспаривания таких сделок имело личный характер: их могло оспорить только лицо, чья юридически значимая воля была нарушена (законный представитель, попечитель).
В некоторых странах любые сделки недееспособных рассматриваются не как ничтожные, а как оспоримые, или относительно недействительные. Л. Жюллио де ла Морандьер, например, характеризовал недееспособность как ничтожность относительную1.
В нашем законодательстве сделки полностью недееспособных рассматриваются как ничтожные (ст. 171, 172 ГК РФ). Сделки, совершенные частично недееспособными без согласия законных представителей, рассматриваются как оспоримые (ст. 175, 176 ГК РФ). Однако некоторые признаки «относительной недействительности» сделок полностью недееспособных в российском ГК все же присутствуют.
Например, несмотря на ничтожность этих сделок, если они совершены к выгоде недееспособного, такие сделки могут быть признаны судом действительными по требованию опекуна недееспособного (п. 2 ст. 171 ГК РФ), родителей, усыновителей или опекуна малолетнего (п. 2 ст. 172 ГК РФ). Такое «подтверждение» ничтожной
1 Л. Жюллио де ла Морандьер. Указ. соч. С. 280.
455
О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ
СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ БЕЗ СОГЛАСИЯ ТРЕТЬИХ ЛИЦ
сделки несовместимо с самим понятием ничтожности сделки, что неоднократно отмечалось в литературе.
Таким образом, в законодательстве появились случаи, когда юридически значимой для действительности сделки становилась не воля стороны сделки, а воля третьего лица, полномочного в силу закона давать согласие на совершение сделки. Это третье лицо не имело материального интереса в соответствующей сделке, однако право давать согласие, являлось строго личным правом, и поэтому право оспаривания принадлежало только лицу, чье согласие требовалось получить и, соответственно, чья воля только и могла быть нарушена при совершении сделки.
Наконец, было замечено, что в некоторых случаях для действительности сделки имеет значение воля третьих лиц, имеющих свой юридически значимый интерес от совершения сделки. Например, отчуждение имущества, находящегося в общей собственности, нуждается в согласии всех сособственников.
Отчуждение чужого имущества должно быть согласовано с волей самого собственника. При отсутствии такой воли отчуждение будет недействительно. В то же время собственник уже после отчуждения без соответствующего полномочия может одобрить совершенную сделку.
Нарушение запрета распоряжаться имуществом, выраженного в договоре (например, запрет распоряжаться предметом залога без согласия залогодержателя) является нарушением признаваемой законом юридически значимой воли залогодержателя. Нарушение этой воли влечет за собой недействительность сделки, однако только по заявлению самого лица, чья воля в данном случае нарушена (то есть залогодержателя).
К сделкам, требующим согласие третьего лица, следует добавить также случаи, когда законодательство придает юридическое значение для действительности сделки воле какого-либо уполномоченного государственного органа (например, сделки, совершенные с предварительного согласия антимонопольного органа).
456
Соответственно, логично предположить, что по сво> ей природе все сделки, нарушающие юридически значимую волю третьего лица, должны признаваться оспоримыми (относительно недействительными). Именно в этом направлении двигается законодательство многих стран. В частности, Л. Жюллио де ла Морандьер по гражданскому праву Франции продажу чужой вещи рассматривает как относительную недействительность1.
В германском праве в отношении законного запрета на отчуждение действуют нормы параграфа 135 ГГУ (ими вызывается относительная недействительность в смысле относительности последствий недействительной сделки), а в отношении нарушения воли третьих лиц действует глава шестая ГГУ о предварительном и последующем согласии. В параграфе 182 ГГУ указано, что «если действительность договора или односторонней сделки, которая должна быть совершена в отношении другого лица, зависит от согласия третьего лица, то о наличии согласия последнего или об отказе в согласии может быть заявлено как одной, так и другой стороне»2.
Согласие третьего лица бывает как предварительным (разрешение), так и последующим (одобрение). При последующем одобрении оно действует с обратной силой (параграф 184 ГГУ)3. В параграфе 185 ГГУ
1 Л. Жюллио де ла Морандьер. Указ. соч. С. 280.
2 Германское право. Часть I. Гражданское уложение. М.: Меж
дународный центр финансово-экономического развития, 1996. С. 46.
" При этом распоряжения лица, давшего согласие, сделанные в отношении предмета сделки до такого одобрения, сохраняют полную силу (п. 2 параграфа 184 ГГУ). «Следовательно, - пишет Л. Эннекцерус, - если А без полномочия от Б уступил его право требования X и Б одобрит эту уступку, то право требования считается перешедшим к X в момент уступки (а не одобрения)... Но обратной силой одобрения не могут подвергнуться умалению приобретенные права третьих лиц, так как обратная сила действия опирается исключительно на волю лица, одобряющего сделку, которое не может вторгнуться в чужие права. Следовательно, если Б в нашем примере, до одобрения сделки (совершенной) со стороны А, сам передал право требования X, то право последнего не умаляется от того, что Б потом одобрил совершенную А уступку этого же права требования X» (См. Эннекцерус Л. Указ. соч. С. 327-328).
457
О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ
СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ БЕЗ СОГЛАСИЯ ТРЕТЬИХ ЛИЦ
содержатся правила о распоряжении неправомочного лица каким-либо предметом: оно действительно, если последовало с предварительного согласия этого лица. Однако оно становится действительным также при последующем одобрении правомочного лица.
Необходимость включения подобных норм в российское законодательство не вызывает никаких сомнений: во многих составах относительно недействительных (оспоримых) сделок никак не урегулирован вопрос о формах и времени дачи третьим лицом согласия на совершение сделки (предварительное, последующее).
По российскому законодательству сделки, совершенные без согласия третьего лица, в одних случаях (ст. 175, 176 ГК РФ) являются оспоримыми, а в других случаях их рассматривают ничтожными. Это никак не согласуется с природой таких сделок и не способствует стабилизации гражданского оборота.
Так, сделки, совершенные без согласия собственника недвижимого имущества унитарного предприятия (п. 2 ст. 295 ГК РФ), признаются в судебной практике ничтожными. Тем не менее собственник, чья воля нарушена, может впоследствии одобрить «ничтожную» сделку, что превратит ее во вполне действительную, но будет противоречить природе ничтожной сделки, которую нельзя впоследствии «оживить».
Сделки по отчуждению имущества, совершенные арендатором без согласия арендодателя, также признаются на практике ничтожными. Однако при совершении такой сделки была нарушена юридически значимая воля конкретного лица - арендодателя, который имеет все возможности оспорить такую сделку. Логично в целях стабилизации гражданского оборота предоставить ему такую возможность в пределах сроков давности, предусмотренных для опровержения оспоримых сделок - один год с момента, когда лицо, от согласия которого зависит действительность сделки, узнало или должно было узнать о нарушении своего права (то есть когда оно узнало о совершении такой сделки).
458
Если же арендодатель не оспаривает сделку, то никому другому не должно быть предоставлено право эту сделку оспаривать, так как ничью другую волю, кроме воли арендодателя, такая сделка не нарушает.
При совершении сделок без согласия третьих лиц это согласие может даваться как в интересах лица, совершающего сделку, так и в интересах самого третьего (в отношении участников сделки) лица.
Как указывал Л. Эннекцерус, согласие третьего лица на совершение сделки может требоваться:
а) в интересах субъектов сделки (или представляе
мых ими лиц), чтобы оградить их от ущерба;
б) в интересах лица, выражающего согласие, так как
сделка заключена на его имя1;
в) потому что в сделке содержится распоряжение от
носительно прав лица, чье согласие требуется;
г) поскольку сделка хотя бы косвенно задевает пра
ва или интересы лица, чье согласие требуется2.
К типичным случаям сделок, требующим согласия третьего лица, Л. Эннекцерус относил:
-
согласие в силу права наблюдения (законных представителей, опекунов и т. д.);
-
согласие представляемого (если оно предшествует заключению сделки - оно называется полномочием);
-
согласие на распоряжение чужими правами лица, выражающего согласие;
-
согласие ввиду косвенного соприкосновения с правами или интересами лица, выражающего согласие (согласие супруга на сделки другого супруга, распоряжение
1 Строго говоря, в данном случае речь идет не о сделках без со
гласия третьего лица в рассматриваемом нами значении, а о сделках
самой стороны сделки, действующей через представителя. Соответ
ственно, к сделкам без согласия третьих лиц нельзя относить сдел
ки, требующие согласия представляемого путем предварительного
(полномочие) или последующего одобрения.
2 Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. Полу
том 2. Введение и общая часть М.: Издательство иностранной лите
ратуры, 1950. С.321.
459
Поделитесь с Вашими друзьями: |